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【副题目】新兴权利的两个命题及其批判
【作者】 陈景辉（中国人民大学法学院传授）
【本原】北大法宝法学期刊库《法制与社会发展》2021年第3期（文末附本期期刊目录）。因篇幅较长，已略去原文解释。
数据撮要：权利的紧张性是个不容否认的事实，因此，在面对社会的新发展时，就存在着主张新兴权利的需要性。然而，如果了解到新兴权利存在领域的和情境的两个分歧命题，而且如果注意到权利的动态性与法律权利以道德权利为条件，那么就等于认可新兴权利以权利观念作为正当化的根据，因此，就缺乏在对峙权利观念之外零丁主张新兴权利的需要性。如果理论家照样认为要想应对新的社会问题必需诉诸新兴权利，那么这将忽视权利观念之实践意义，因为权利自己必然拥有应对新问题的能力，不然就没有理由如此认真地看待权利。
关键词：新兴权利；权利观念；法律权利；道德权利
回首改革开放以来法律方面所得到的希望，不克不提到的是形成了关于以下两件事情的根基共识：确认法治与保障权利。它们不只已经成为被普遍接管的代价观念，并且也是指导相应主体接纳特定举措的正当化根蒂。此中，法治主要指向国家（当局）与社会的举措，而权利主要跟个人的举措产生关联。这些共识是如此根深蒂固，以至于任何对法治的反对和对权利的否认，都在一起头就成为错误的立场。有了这些根基共识，我们才能够稳健地作出如下断言：中国正走在法治的道路上，中国正处于权利的时代中。
本文商议的主题仅限于权利。权利之所以会得到重视，是因为它具备实践上的极度紧张性：在面对相反的意见或决意时，如果作为举措主体的个人能够直接诉诸权利，那么这将会立即带来凌驾相反意见或相反决意的规范性结果，个人的举措因此就会得到充裕的正当性辩护，纵使相反的意见有充裕的根据，尽管相反的决意自己是个大众判断。这是关于权利实践紧张性的根基直觉。由于权利如此紧张，所以我们才气懂得人们为什么有如此强烈的意愿来动用权利，无论是在过往的社会生活中，照样在面对新显现的社会情境时。
尤其是在新的社会情境中，其他的珍爱手段和珍爱方式未必可以实时跟上，所以诉诸权利甚至成为自我珍爱的最主要方式。那么，在理论上，应当如何懂得权利在新情境中的运用？近些年来，法学界兴起关于“新兴（型）权利”的商议予以答复。也便是说，由于新的社会情境蕴含或缔造了相关类型的“新兴权利”，所以，人们能够透过诉诸新兴权利，来实现对自身举措的珍爱。这些新兴权利既能够是与传统类型的权利间隔更近的贞操权、土葬权、情况权等，也能够是间隔较远的宠物权利、打胎智能主体的著作权、被遗忘权等。到眼前为止，新兴权利的研究者和支持者，正在试图揭示新兴权利的一般性质，以及缔造或发现新兴权利的根基方式。
然而，诉诸新兴权利并不是独一的回应方式，因为从“新情境”到“新（兴）权利”的过渡并非天然产生的，此中必需要动用“权利的实践紧张性”这个根基预设，不然新兴的就未必肯定是权利。换言之，要想夸大必需以新兴权利来珍爱身处新情境中的个人，不借助权利实践紧张性的根基条件就根本弗成能，除非主张需要的珍爱方式并不是诉诸（新兴）权利。然而，问题也就在这里发生：一旦认可权利在实践上的极度紧张性，那么权利自己理应拥有面对（将来）新情境的能力，不然就会使得权利的实践紧张性受损，甚至最终消失。因为，你很难想象，一个无力面对将来的事物还拥有如此伟大的实践紧张性。紧接着，如果权利自己切实拥有面对将来的能力，那么就缺乏理由必需通过“主张新兴权利”的方式来实现对身处新情境中的个人的珍爱。简洁说，如果新兴权利自己必需诉诸权利的实践紧张性，而且权利的实践紧张性同样是指向将来的，那么新兴权利可能只是一个多余的主张，也就没有理由将“新兴权利”视为一个独立的话题。这便是本文的焦点论题。
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